簡述：
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也許是由于各大電商平臺對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)處罰越來越嚴(yán)格，也許是由于今年兩會知識產(chǎn)權(quán)頻繁占領(lǐng)頭條，公眾對自主知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識越來越強，也導(dǎo)致越來越多的客戶來深弘廣聯(lián)探討專利規(guī)避的課題。結(jié)合客戶常提出來的問題，今天我們來談?wù)剬＠?guī)避。
專利規(guī)避，通俗點來說就是繞道設(shè)計，英文名叫Design around，也稱回避設(shè)計，是指專門針對專利而言的一種行為，是一個嚴(yán)格的法律術(shù)語。
1、誰需要繞道設(shè)計？
舉例來說，某公司A開發(fā)了一項新產(chǎn)品a，如果對其申請專利并獲得授權(quán)之后，按照專利法的相關(guān)要求，未經(jīng)A公司許可，任何人不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的實施該項專利。此時，如果B公司發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品非常具有市場前景，想生產(chǎn)制造銷售產(chǎn)品a，但是迫于A公司高額的許可費，此時B公司可以和專利律師一起對A公司的對產(chǎn)品a申請的專利進(jìn)行研究，研究一種能夠?qū)崿F(xiàn)與產(chǎn)品a差不多的產(chǎn)品a1，但是a1能夠規(guī)避掉專利的保護(hù)，這種行為就是繞道設(shè)計。
簡單的說，就是蘋果公司為iphone4的圓角矩形申請了外觀專利，三星的S3做成了圓角但是非矩形的，這就是對圓角矩形專利的繞道設(shè)計，即“非矩形”繞道了“矩形”。
2、繞道設(shè)計的方法
繞道設(shè)計的方法與專利侵權(quán)判定原則有關(guān)，專利侵權(quán)判定叫做全面覆蓋。舉例來說，假如公司A申請了一個帶有杯蓋和杯把的水杯專利后，公司B做出的水杯只有同時含有杯蓋和杯把這才叫全面覆蓋，才是專利侵權(quán)。如果B公司做出了的水杯只有杯蓋或杯把，即省略了杯蓋或杯把，此時不侵權(quán)；或者如果B公司不做杯把，而是做了一個杯托來達(dá)到替換杯把的作用，此時也不侵權(quán)。簡單來說，繞道設(shè)計可以采用省略或者替換的方法。其中，替換又可進(jìn)一步區(qū)分為變劣或者一般替換。
3、繞道設(shè)計注意什么？
專利侵權(quán)雖然總體原則是全面覆蓋侵權(quán)，但實際情況非常復(fù)雜，還有一種等同侵權(quán)，也就是說雖然從字面上看是不侵權(quán)的，但如果以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征，此時也屬于專利侵權(quán)。舉例來說，一個專利要求保護(hù)的一個產(chǎn)品的兩個部件采用的是焊接的固定連接方式，而如果繞道設(shè)計僅僅改成鉚接這種方式，則還可能有侵權(quán)風(fēng)險。
還有一種比較常見的能拿到專利權(quán)但是有侵權(quán)風(fēng)險的案例，就是增加一個或多個要素，形成新的技術(shù)方案。
如甲公司有技術(shù)方案，包含技術(shù)特征A，B，C且已經(jīng)獲得專利權(quán)。乙公司在甲公司的基礎(chǔ)上加了技術(shù)特征D，A，B，C，D這四個技術(shù)特征形成了新的技術(shù)方案。這個新的技術(shù)方案如果具有新穎性和創(chuàng)造性，就可以申請專利并獲得授權(quán)。但需要注意的是，擁有該新方案（A,B,C,D）的授權(quán)不代表能夠使用該專利（專利是一種negative right）。該新方案作為A公司專利的延伸專利，實施（生產(chǎn)或銷售相關(guān)產(chǎn)品）是需要獲得甲公司原專利的許可的。另一方面，甲公司當(dāng)然也不能實施該新方案因為那樣就會侵權(quán)乙公司的專利。甲公司和乙公司形成了鎖定（locked）。這樣情況下，很可能的結(jié)果就是兩個公司交叉許可，那么就都可能生產(chǎn)新專利相應(yīng)的產(chǎn)品了。
也就是說，繞道設(shè)計應(yīng)道注意一個度的問題，這個度就是專利侵權(quán)的判定。一項成功的繞道設(shè)計應(yīng)當(dāng)滿足三方面要求，第一，可以規(guī)避掉侵權(quán)風(fēng)險，第二，商業(yè)上依然有競爭力，第三，技術(shù)上可實現(xiàn)。也就是說，需要同時滿足法律、市場、和技術(shù)的要求。
借用喬布斯引用畢加索的話說：“拙匠抄，巧匠盜” "good artists copy, great artists steal"。站在巨人的肩膀上才能做得更好，繞道設(shè)計是一種十分積極的正面的商業(yè)行為，符合人類歷史發(fā)展規(guī)律，但是要注意規(guī)避掉專利侵權(quán)風(fēng)險。在實際的操作中，需要技術(shù)人員、市場人員和專業(yè)人士協(xié)同工作才能做好。
當(dāng)然在實際中會遇到各種各樣的問題，深弘廣聯(lián)知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)所非常樂意與廣大技術(shù)人員一起實例探討。
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