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在企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動中，我們難免會碰到商標(biāo)風(fēng)險注冊的情況，結(jié)合最近一位老客戶向我咨詢商標(biāo)注冊遇到他人在先申請的版權(quán)屏障風(fēng)險，咱們就以日化洗護品牌企業(yè)“碧歐”在注冊商標(biāo)“BO”時所涉及的權(quán)利糾紛案為例來討論一下商標(biāo)&版權(quán)之“交集”。
案件線索：
“你我的碧鷗，有愛的碧鷗。”這句廣告語相信大家都知道吧？主營高端洗護品的廣州市碧歐化妝品有限公司(下稱碧歐公司)欲將“BO”圖形作為商標(biāo)注冊在洗護用品上，因遭遇他人在先完成作品登記的“BIOU圖”美術(shù)作品，而引發(fā)了一場權(quán)利糾葛。近日，北京市高級人民法院作出判決認為，作品登記號為19-2009-F-0186號的美術(shù)作品“BIOU圖”(下稱涉案作品)難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品，碧歐公司申請注冊第12113899號圖形商標(biāo)(下稱涉案商標(biāo)，如圖)并未損害鐘某某所主張的對涉案作品享有的在先著作權(quán)。
據(jù)筆者查詢，碧歐公司2014年8月15日申請注冊涉案商標(biāo)，2014年4月20日原國家工商行政管理總局商標(biāo)局(下稱原商標(biāo)局)予以涉案商標(biāo)在化妝品、洗發(fā)液、護發(fā)素、浴液等部分指定使用商品上的注冊申請初步審定并公告。
2014年6月27日，鐘某某申請異議涉案商標(biāo)，主張涉案商標(biāo)損害了其作品享有的在先著作權(quán)。經(jīng)審查，原商標(biāo)局作出對涉案商標(biāo)不予核準注冊的決定。
鐘某某在異議階段提交的作品登記證書顯示，涉案作品名稱為“BIOU圖”，作品類型為美術(shù)作品，作者及著作權(quán)人為鐘某某，作品完成日期為1999年8月18日，作品登記日期為2009年3月26日，所附圖形由字母“b”與“o”及一組條形碼組成，字母“b”和“o”上下排列，條形碼位于整個圖形的右上角。
2018年3月22日，原國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(下稱原商評委)作出不予注冊復(fù)審決定認為，涉案商標(biāo)的申請注冊損害了鐘某某對涉案作品享有的在先著作權(quán)，遂決定對涉案商標(biāo)不予核準注冊。
碧歐公司不服原商評委所作復(fù)審決定，繼而向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。
北京知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認為，鐘某某所主張的圖形難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品，涉案商標(biāo)的申請注冊未損害其所主張的對涉案作品享有的在先著作權(quán)，據(jù)此一審判決撤銷原商評委所作復(fù)審決定，并判令原商評委重新作出決定。
根據(jù)中央機構(gòu)改革部署，原商標(biāo)局、原商評委的相關(guān)職責(zé)有國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一行使。國家知識產(chǎn)權(quán)局與鐘某某不服一審判決，隨后向北京市高級人民法院提起上訴。
北京市高級人民法院經(jīng)審理認為，涉案作品“BIOU圖”由字母“b”與“o”和一組條形碼組成，其中字母“b”和“o”上下排列，條形碼位于整個圖形的右上角，字母“b”和“o”進行了簡單地處理，右上部分的條形碼占整個圖形非常小的部分，且條形碼本身為常見圖案，涉案作品“BIOU圖”在構(gòu)圖要素和組合上的取舍尚未達到著作權(quán)法保護作品所要求的創(chuàng)造性高度，難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。鑒于此，涉案商標(biāo)的申請注冊未損害鐘某某主張的著作權(quán)。據(jù)此，法院終審駁回國家知識產(chǎn)權(quán)局與鐘某某的上訴，維持一審判決。（作者：王國浩）
案件點評：
根據(jù)我國商標(biāo)法第三十二條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。根據(jù)權(quán)利法定原則，上述規(guī)定中的在先權(quán)利包括法定的各項權(quán)利如著作權(quán)、名稱權(quán)等。判斷申請商標(biāo)注冊是否損害他人享有的在先著作權(quán)，主要從以下兩點入手：
第一，主張為在先權(quán)利的作品是否享有著作權(quán)?最重要的就是判斷作品是否具有著作權(quán)法所要求的獨創(chuàng)性。商標(biāo)作為商業(yè)主體的標(biāo)識，要求具備顯著特征，即具有區(qū)分商品或者服務(wù)來源的作用，因此商標(biāo)設(shè)計會相對簡潔醒目力求讓相關(guān)公眾過目難忘。而著作權(quán)要求具有獨創(chuàng)性，指作者獨立完成且具有創(chuàng)造性，這里的創(chuàng)造性是指能展示作者的獨特審美趣味，編輯安排等區(qū)別于他人的個性化內(nèi)容，這意味著具有獨創(chuàng)性的作品勢必要有區(qū)別于共有領(lǐng)域的內(nèi)容，所以作品相對會比較復(fù)雜。因此，在此類案件中，作品是否具有獨創(chuàng)性，成為法院審查的重點，法院一般會要求著作權(quán)人說明作品的獨創(chuàng)性所在以及作品區(qū)別于現(xiàn)有或共有領(lǐng)域的部分內(nèi)容。若作品本身與共有領(lǐng)域內(nèi)容比較接近，賦予作品的作者個性化內(nèi)容不多，則可能會被認定為不具有獨創(chuàng)性。
第二，除獨創(chuàng)性判斷之外，法院還會依據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，對申請人是否享有作品的著作權(quán)進行判斷。此時，申請人需要舉證其創(chuàng)作完成作品的證據(jù)，如著作權(quán)登記證書、作品底稿、委托創(chuàng)作合同等內(nèi)容，證明自己是權(quán)利人。
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